Überlegungen zur Vereinbarkeit von Online-Jogo do Bicho (illegaler Lotterie) mit Gesetz 14.790/2023
Letzte Woche wurde der brasilianische Markt durch die Veröffentlichung der Technischen Notiz SEI Nr. 3826/2024/MF überrascht , die vom Untersekretariat für Überwachung und Inspektion des Sekretariats für Preise und Wetten des Finanzministeriums – SPA/MF – herausgegeben wurde und in der „die Unmöglichkeit der Zertifizierung von Online-Lotteriespielen mit festen Quoten, die Regeln oder Wertungen verwenden, die mit dem ‚Jogo do Bicho‘ (illegales Lotteriespiel) in Verbindung stehen“, festgestellt wird.
Die SPA kam zu dem Schluss, dass „da es sich um eine illegale Lotterieform handelt, die sich von der in Gesetz Nr. 13.756 vom 12. Dezember 2018 und Gesetz Nr. 14.790 vom 29. Dezember 2023 geregelten Lotterieform mit festen Quoten unterscheidet, dürfen Lotteriebetreiber mit festen Quoten keine Online-Spiele anbieten, die die spezifischen Regeln der illegalen Lotterie (Jogo do Bicho) anwenden.“ Die SPA führte weiter aus: Sie erklärte in dem Dokument, dass diese Auslegung von den Zertifizierungsstellen auch im Falle von Online-Spielen zu beachten sei, „die bereits vor Einreichung dieser Technischen Anmerkung zertifiziert wurden.“
Das Thema bedarf jedoch einer eingehenderen Betrachtung, die die wahre Bedeutung und Tragweite der Begriffe „feste Quote“ und „Online-Glücksspiel“ gemäß Artikel 2 des Gesetzes 14.790/2023 berücksichtigt. Andernfalls besteht die Gefahr, die eigentliche Intention des Gesetzgebers nur unvollständig und fehlerhaft zu erfassen. In diesem Artikel möchten wir daher einige technische und rechtliche Beiträge zu diesen Begriffen und ihren Auswirkungen auf den brasilianischen Glücksspielmarkt leisten.
Grundlagen, die in der SPA-Technischen Notiz vorgestellt werden
In ihrer Stellungnahme greift die SPA auf den Rechtsbegriff der Lotterie mit festen Quoten (Artikel 29 des Gesetzes Nr. 13.756/2018) zurück und versucht, die spezifischen Merkmale dieser Lotterie zu definieren. Anschließend erläutert sie kurz die Dynamik der illegalen Lotterie („Jogo do Bicho“), um zu bekräftigen, dass diese „als Lotterieform im Land verboten ist, da sie als Straftat gilt“.
Auf dieser Grundlage argumentiert SPA, dass es sich bei diesem Spiel um eine „illegale Lotterieform handelt, die sich von der Lotterieform mit festen Quoten unterscheidet“, weshalb „Betreiber von Lotterien mit festen Quoten keine Online-Spiele anbieten können, die die spezifischen Regeln des Jogo do Bicho (illegale Lotterie) übernehmen“.
Zusammenfassend lässt sich die Argumentation der SPA auf zwei zentrale Prämissen zurückführen: (i) Das Jogo do Bicho (Tierspiele) ist nach dem Strafgesetzbuch verboten und somit vollständig illegal; und (ii) das Jogo do Bicho stellt eine „andere Spielart“ als Lotterien mit festen Quoten dar und fällt daher nicht unter den Rechtsbegriff des Online-Glücksspiels. Beide Prämissen scheinen jedoch einer Überprüfung zu bedürfen.
Das Gesetz über geringfügige Vergehen und die Grenzen seiner Anwendung.
Die erste Prämisse der SPA deutet auf eine praktisch uneingeschränkte Anwendung des Strafgesetzbuches hin. Die Logik der SPA lautet, dass, da Artikel 58 des Strafgesetzbuches das „Jogo do Bicho“ (illegale Lotterie) ausdrücklich verbietet, dieses unabhängig von seiner Darbietungsform – also physisch oder virtuell – illegal wäre. Diese Argumentation vernachlässigt jedoch ein wichtiges Kriterium für die Auslegung von Rechtsnormen: den Grundsatz der Spezialisierung.
An dieser Stelle sei an die klassische Einteilung von Spielen und Wetten nach ihrer rechtlichen Stellung erinnert: verbotene, erlaubte und geduldete. Verboten sind nur jene Wetten, deren Ausübung das Gesetz ausdrücklich untersagt: Dazu gehören Casinos, Bingo, Spielautomaten und sogar das traditionelle „Jogo do Bicho“ (Tierlotterie). In Brasilien sind sie verboten, da das Strafgesetzbuch spezifische Regelungen dafür enthält: Artikel 50 (der unter anderem Wetten auf Spiele verbietet, deren Ergebnis überwiegend oder ausschließlich vom Glück abhängt, sowie Wetten auf Sportwettkämpfe) und Artikel 58 (der das traditionelle „Jogo do Bicho“ verbietet).
Im Gegenzug sind Spiele zulässig, die auf Wetten basieren, denen der Gesetzgeber ausdrücklich und spezifisch zugestimmt hat. Klassische Beispiele hierfür sind Bundeslotterien und Landeslotterien, die in spezifischen Gesetzen geregelt sind. Problematisch ist jedoch, dass mit dem Inkrafttreten der Gesetze 13.756/2018 und 14.790/2023 diese Liste zulässiger Spiele erweitert wurde und nun auch alle Arten von Spielen umfasst, die Gegenstand von Wetten mit festen Quoten sein können.
Daraus lässt sich eine wichtige Teilfolgerung ziehen: Wenn ein Spiel unter die Rechtskategorie „Lotterie mit festen Quoten“ fällt, ist es grundsätzlich zulässig und darf betrieben werden, sofern die vom Gesetzgeber festgelegten Anforderungen erfüllt sind. Dies hebt folglich das allgemeine und uneingeschränkte Verbot des Strafgesetzbuches aufgrund des Spezialisierungsprinzips auf. Die erste Prämisse der in der Technischen Notiz der SPA vertretenen Argumentation ist somit widerlegt.
Gesetz 14.790/2023 und seine zentralen Konzepte: feste Quoten und Online-Glücksspiel.
Ein weiterer Punkt, der beim Lesen der technischen Anmerkung der SPA auffällt, ist die Behandlung von Wetten mit festen Quoten als eine von der illegalen Lotterie (Jogo do Bicho) verschiedene Lotterieform. Eine umfassendere und detailliertere Betrachtung des Themas führt jedoch zu einem anderen Schluss.
Für ein umfassendes Verständnis des Themas ist es entscheidend, zwischen Wettsystem bzw. Wettform und Wettgegenstand zu unterscheiden. Der in den beiden einschlägigen Gesetzen verwendete Rechtsbegriff der „Festquotenwette“ bezieht sich ausschließlich auf die Wettform und nicht auf den Wettgegenstand. Dies geht aus Gesetz 13.756/2018 hervor, das Festquotenwetten als „ein Wettsystem auf reale oder virtuelle Ereignisse definiert, bei dem zum Zeitpunkt der Wettabgabe festgelegt wird, wie viel der Wettende im Erfolgsfall gewinnen kann“. Anders als die SPA in ihrer Technischen Anmerkung suggeriert, schränkt keines der Gesetze die Art des Spiels ein. Es wurde lediglich festgelegt, dass diese Wetten auf „reale Sportereignisse“ oder auf „virtuelle Online -Glücksspiele “ platziert werden müssen.
Doch was genau ist Online-Glücksspiel? Auch hier beschränkte der Gesetzgeber die Definition nicht auf eine bestimmte Spielart oder ein bestimmtes Objekt. Er bevorzugte eine breite und allgemeine Formulierung: Online-Glücksspiel ist jeder „elektronische Kanal, der virtuelle Wetten auf ein Spiel ermöglicht, dessen Ergebnis durch den Ausgang eines zufälligen zukünftigen Ereignisses bestimmt wird, basierend auf einem Zufallsgenerator von Zahlen, Symbolen, Figuren oder Objekten, die im Regelsystem definiert sind.“
Daher lässt sich eine weitere wichtige Teilschlussfolgerung ziehen: Weder Gesetz 13.756/2018 noch Gesetz 14.790/2023 enthalten eine ausdrückliche Regelung, die das Anbieten dieser oder jener spezifischen Spielart verbietet. Damit ist die zweite Prämisse der Argumentation im Technischen Hinweis der SPA widerlegt.
Nachdem die beiden in der hier analysierten technischen Anmerkung dargelegten Argumentationsgrundlagen widerlegt wurden, hängt die Definition, ob Online-Jogo do Bicho (eine Art illegales Lotteriespiel) als legale Tätigkeit einzustufen ist oder nicht, ausschließlich von zwei Faktoren ab: seiner Übereinstimmung mit dem gesetzlich definierten Wettsystem (feste Quoten) und der Übereinstimmung seines Objekts mit dem Konzept eines „virtuellen Online-Glücksspielereignisses“.
Das Tierspiel als System mit festen Quoten
Gemäß Artikel 2 Absatz II des Gesetzes 14.790/2023 besteht die feste Quote aus „einem Multiplikationsfaktor des Einsatzes, der den Betrag bestimmt, den der Spieler im Gewinnfall für jede eingesetzte Einheit der Landeswährung erhält“. Die Einbeziehung des Jogo do Bicho (Tierlotterie) in dieses System erscheint uns völlig klar.
Man sollte sich Folgendes merken: In diesem Spiel repräsentiert jedes Tier eine Gruppe von vier Zehnern. Der Strauß steht für Gruppe 01, die die Zehner 01, 02, 03 und 04 enthält. Die Zahlen steigen bis zur Kuh an, die Gruppe 25 mit den Zehnern 97, 98, 99 und 00 repräsentiert.
Es gibt verschiedene Wettmöglichkeiten, und der Gewinn variiert je nach Gewinnwahrscheinlichkeit des gewählten Spiels. Beispielsweise gewinnt man beim „Trockenen Tausend“ oder „Kopf“, wenn man die Tausend in der ersten Ziehung richtig tippt und das 4-fache seines Einsatzes erhält. Bei einem Einsatz von 1,00 R$ gewinnt man also 4 R$. Es gibt aber auch andere Möglichkeiten: Setzt man 1,00 R$, erfährt man den Wert des Gewinns: Gruppe (18,00 R$), Zehner (60,00 R$), Hunderter (600,00 R$), Gruppenpaar (18,75 R$), Zehnerpaar (300,00 R$), Zehnertrio (3.000,00 R$) und Gruppentrio (130,00 R$).
Es gehört zum Wesen, zur Natur und zur „DNA“ des traditionellen Jogo do Bicho (Tierlotterie), die Multiplikationsfaktoren des Einsatzes im Voraus festzulegen. Das ist eine Grundvoraussetzung, die jedem Wettenden mit etwas Grundwissen bekannt ist. Daher besteht kein Zweifel daran, dass das Jogo-do-Bicho-Wettsystem als System mit festen Quoten einzustufen ist.
Das Tierspiel als eine Art Online-Spiel
Gemäß Artikel 2 Absatz IX des Gesetzes 14.790/2023 besteht ein virtuelles Online-Glücksspiel aus „ einem Ereignis, Wettbewerb oder Online-Glücksspiel, dessen Ausgang zum Zeitpunkt der Wette unbekannt ist “. Der Begriff „Online-Glücksspiel“ wird wiederum grundlegend dadurch bestimmt, wie sein Ausgang generiert wird. Gemäß Absatz IX desselben Artikels 2 gilt ein Ereignis als solches, wenn der Ausgang „ durch den Ausgang eines zufälligen zukünftigen Ereignisses bestimmt wird, basierend auf einem Zufallsgenerator für Zahlen, Symbole, Figuren oder Objekte, die im Regelsystem definiert sind “.
Sehen Sie, lieber Leser, der Gesetzgeber war hier recht allgemein und liberal. Er legte erneut keinerlei Beschränkungen für das „Was“ fest, sondern nur für das „Wie“. Und auch hier passt das Jogo do Bicho (Tierlotterie) perfekt in die gesetzlichen Vorgaben. Denn, wie jeder Spieler weiß, ist es für dieses Spiel unerlässlich, dass Zahlen zufällig generiert werden, aus denen die Gewinner anhand der gesetzten Zahl oder der Gruppe der zugehörigen Tierfiguren ermittelt werden können.
Solange das Ergebnis des Online-Jogo do Bicho (Tierlotterie) durch einen Zufallszahlengenerator bestimmt wird, das System allen rechtlichen und regulatorischen Anforderungen entspricht und dies von den von der SPA (Sociedade de Assistência ao Jogo do Bicho) zugelassenen Zertifizierungsstellen ordnungsgemäß überprüft wird, sollte das Angebot dieses Spiels als vollkommen legal angesehen werden.
Fazit
Angesichts des Vorstehenden kommen wir zu dem Schluss, dass die von der SPA in der Technischen Notiz Nr. 3826/2024 vertretene Position überprüft werden muss, um die ordnungsgemäße Einhaltung der Bestimmungen des Gesetzes 14.790/2023 sicherzustellen.
Wie hier erläutert, gibt es keine technische oder rechtliche Rechtfertigung für die reine, einfache und von vornherein festgelegte Beschränkung des Online-Angebots von Tierlotterien. Wir sind überzeugt, dass Tierlotterien (sofern sie virtuell durchgeführt werden) neben ihrer gesellschaftlichen Legitimität auch eine durch die Rechtsordnung verliehene Legitimität erlangt haben – selbstverständlich unter der Voraussetzung, dass die in den Gesetzen für Online-Wetten festgelegten Anforderungen erfüllt sind.
Alles sollte daher von der Sachverhaltsprüfung abhängen, die von den vom Finanzministerium zugelassenen Zertifizierungsstellen auf jeder Online-Jogo-do-Bicho-Plattform oder jedem System durchzuführen ist, und nicht von einem moralischen Urteil über die Vergangenheit dieses Spiels – ein Urteil, das, wohlgemerkt, schon lange nicht mehr mit dem tatsächlichen Empfinden der brasilianischen Gesellschaft übereinstimmt.
(*) Fabiano Jantalia ist Rechtsanwalt mit Spezialisierung auf Wirtschafts- und Glücksspielrecht. Er ist Gründungspartner von Jantalia Advogados und promovierte an der Universität Buenos Aires (UNB). Zudem besitzt er einen MBA in Finanzen von der FGV. Magnho José ist Journalist, Redakteur bei BNLData und Präsident des Legal Gaming Institute – IJL.
