Reflexiones sobre la adecuación del juego del bicho online (lotería ilegal) a la Ley 14.790/2023
La semana pasada, el mercado brasileño se sorprendió por la publicación de la Nota Técnica SEI No. 3826/2024/MF , emitida por la Subsecretaría de Seguimiento e Inspección de la Secretaría de Premios y Apuestas del Ministerio de Hacienda – SPA/MF, que “indica la imposibilidad de certificar juegos de lotería en línea con probabilidades fijas que adopten reglas o denominaciones relacionadas con el 'jogo do bicho' (juego de lotería ilegal)”.
La conclusión de la SPA fue que, "debido a que se trata de una modalidad de lotería ilícita y distinta de la modalidad de lotería de apuestas de cuotas fijas, tal como se aborda en la Ley N° 13.756 del 12 de diciembre de 2018 y la Ley N° 14.790 del 29 de diciembre de 2023 , los operadores de lotería de apuestas de cuotas fijas no pueden ofrecer juegos en línea que adopten reglas específicas del jogo do bicho (lotería ilegal)". La SPA fue más allá: declaró en el documento que este entendimiento debe ser observado por las entidades certificadoras "incluso en el caso de juegos en línea que ya hayan sido certificados antes de la presentación de esta Nota Técnica".
Sin embargo, la cuestión merece una reflexión más profunda que considere el verdadero significado y alcance de los conceptos de "cuota fija" y "juegos en línea", tal como se establece en el artículo 2 de la Ley 14.790/2023. Sin esto, se corre el riesgo de tener una visión parcial y errónea de la verdadera intención del legislador. En este artículo, pretendemos ofrecer algunas contribuciones técnicas y jurídicas sobre estos conceptos y sus repercusiones en el mercado brasileño del juego.
Fundamentos presentados en la Nota Técnica de SPA
En su declaración, la SPA reproduce el concepto legal de lotería de apuestas de cuota fija (artículo 29 de la Ley n.º 13.756/2018) y busca definir sus características específicas. A continuación, ofrece una breve explicación de la dinámica del "jogo do bicho" (lotería ilegal) para afirmar que, como modalidad de lotería, está prohibida en el país por considerarse un delito penal.
Con base en estas premisas, SPA sostiene que este juego es "una modalidad de lotería ilícita distinta de la modalidad de lotería de apuestas fijas", por lo que "los operadores de loterías de apuestas fijas no pueden ofrecer juegos en línea que adopten reglas específicas del jogo do bicho (lotería ilegal)".
En resumen, el razonamiento adoptado por la SPA se basa en dos premisas centrales: (i) el juego del bicho (juego con animales) está prohibido por la Ley de Delitos Penales (LCP) y, por lo tanto, es totalmente ilegal; y (ii) el juego del bicho es una modalidad distinta de las loterías de apuestas con cuotas fijas y, por lo tanto, no se enmarca en el concepto legal de juego en línea. Sin embargo, ambas premisas parecen requerir una revisión.
La Ley de Delitos Leves y los límites de su aplicación.
La primera premisa adoptada por la SPA apunta a una aplicación prácticamente ilimitada de la Ley de Delitos Penales. La lógica de la SPA es que, dado que el artículo 58 de la LCP prohíbe expresamente el jogo do bicho (lotería ilegal), este sería ilegal independientemente de su forma de oferta, es decir, física o virtual. Sin embargo, este razonamiento ignora un criterio importante para la interpretación de las normas jurídicas: el principio de especialidad.
Es necesario recordar aquí la división clásica de juegos y apuestas según su régimen legal: los prohibidos, los permitidos y los tolerados. Solo se prohíben los juegos basados en apuestas que la ley prohíbe expresamente: es el caso de los casinos, el bingo, las tragamonedas e incluso el juego de azar (lotería de animales). En Brasil, están prohibidos porque la Ley de Delitos Penales tiene normas específicas que les aplican: el artículo 50 (que prohíbe, entre otras cosas, apostar en juegos cuyo resultado dependa predominante o exclusivamente de la suerte o apostar en competiciones deportivas) y el artículo 58 (que prohíbe el juego de azar).
A su vez, se permiten los juegos basados en apuestas que cuentan con la aprobación expresa y específica del legislador. Ejemplos clásicos son las loterías federales y las loterías estatales previstas en leyes específicas. La cuestión es que, con la promulgación de la Ley 13.756/2018 y la Ley 14.790/2023, esta lista de juegos permitidos se amplió para incluir también todos los tipos de juegos que pueden ser objeto de apuestas de cuotas fijas.
De esto, por lo tanto, se puede extraer una importante conclusión parcial: si un juego determinado puede clasificarse legalmente como "lotería de apuestas con cuotas fijas", necesariamente se permite y puede operar si se cumplen los requisitos establecidos por el legislador, lo que, en consecuencia, eliminará la prohibición general e irrestricta de la Ley de Delitos Penales por el principio de especialidad. Se supera así la primera premisa del razonamiento adoptado en la Nota Técnica de la SPA.
Ley 14.790/2023 y sus conceptos centrales: cuotas fijas y juegos de azar online.
Otro punto que destaca al leer la Nota Técnica del SPA es que trata las apuestas de cuota fija como si fueran una modalidad de lotería distinta del jogo do bicho (lotería ilegal). Sin embargo, un análisis más amplio y profundo del tema nos lleva a una conclusión diferente.
Para comprender adecuadamente el tema, es fundamental distinguir entre un sistema o forma de apuesta y el objeto de la misma. El concepto jurídico de «apuestas de cuotas fijas», presente en las dos leyes especiales que abordan el tema, se refiere exclusivamente a la forma de la apuesta y no a su objeto. Esto se evidencia en la Ley 13.756/2018, que define las apuestas de cuotas fijas como «un sistema de apuestas relativo a eventos reales o virtuales en el que se define, en el momento de realizar la apuesta, cuánto puede ganar el apostador si acierta el pronóstico». Contrariamente a lo que sugiere la SPA en su Nota Técnica, ninguna de las leyes restringe el tipo específico de juego. Simplemente se exigió que estas apuestas se realizaran sobre «eventos deportivos reales» o sobre «eventos de juegos virtuales en línea ».
Pero, ¿qué sería entonces el juego en línea? Una vez más, el legislador no lo limitó a una modalidad u objeto en particular. Prefirió un enfoque amplio y genérico: el juego en línea es cualquier “canal electrónico que permite realizar apuestas virtuales en un juego cuyo resultado está determinado por el desenlace de un evento futuro aleatorio, basado en un generador aleatorio de números, símbolos, figuras u objetos definidos en el sistema de reglas”.
Por lo tanto, es posible extraer otra conclusión parcial importante: ni la Ley 13.756/2018 ni la Ley 14.790/2023 contienen ninguna norma expresa que prohíba la oferta de este o aquel tipo específico de juego. Esto nos lleva a superar la segunda premisa del razonamiento adoptado por la Nota Técnica del SPA.
Una vez superadas las dos premisas de razonamiento de la Nota Técnica analizada aquí, la definición de si el juego de lotería online (un tipo de juego de lotería ilegal) califica como actividad legal depende exclusivamente de dos factores: su conformidad con el sistema de apuestas definido legalmente (cuotas fijas); y la conformidad de su objeto con el concepto de " evento de juego virtual online".
El juego de los animales como sistema de apuestas de cuotas fijas
Según el Artículo 2, inciso II, de la Ley 14.790/2023, la cuota fija consiste en «un factor multiplicador del valor apostado que define el monto que recibirá el apostador, en caso de premio, por cada unidad de moneda nacional apostada». La inclusión del jogo do bicho (lotería de animales) en este sistema nos parece bastante clara.
Vale la pena recordar: en este juego, cada animal representa un grupo de cuatro decenas. El avestruz representa el grupo 01, que contiene las decenas 01, 02, 03 y 04. Los números aumentan hasta llegar a la vaca, que representa el grupo 25 con las decenas 97, 98, 99 y 00.
Hay varias opciones de apuesta, y el premio varía según la probabilidad de ganar el juego elegido. Por ejemplo, el "mil seco" o "en la cara" ocurre cuando el apostador acierta el millar en la primera tirada y paga 4 veces su inversión. Es decir, si la apuesta es de R$ 1,00, el apostador ganará R$ 4. Pero existen otras posibilidades: si el apostador invierte R$ 1,00, conocerá el valor de su premio: grupo (R$ 18,00), dieces (R$ 60,00), centenas (R$ 600,00), pareja de grupo (R$ 18,75), pareja de dieces (R$ 300,00), trío de dieces (R$ 3.000,00) y trío de grupo (R$ 130,00).
Es inherente a la esencia, la naturaleza y el ADN del tradicional jogo do bicho (lotería de animales) preestablecer los factores de multiplicación de la cantidad apostada. Es algo básico, algo que cualquier apostador con un mínimo de conocimientos ya sabe con certeza. Por lo tanto, no cabe duda sobre la clasificación del jogo do bicho como un sistema de "cuotas fijas".
El juego de animales como tipo de juego en línea
Según el artículo 2, apartado IX, de la Ley 14.790/2023, un evento de juego virtual en línea consiste en " un evento, competición o acto de juego en línea cuyo resultado se desconoce en el momento de la apuesta ". A su vez, el concepto de juego en línea está determinado fundamentalmente por cómo se genera su resultado. Según el apartado IX del mismo artículo 2, se considera como tal cuando el resultado " está determinado por el resultado de un evento futuro aleatorio, basado en un generador aleatorio de números, símbolos, figuras u objetos definidos en el sistema de reglas ".
Como puede ver, estimado lector, el legislador fue bastante genérico y liberal. Una vez más, no estableció restricción alguna sobre "qué" se genera, sino sobre "cómo". Y, una vez más, el jogo do bicho (lotería de animales) se ajusta perfectamente a los dictados legales. Esto se debe a que, como cualquier jugador sabe, es esencial para este juego la generación aleatoria de números, a partir de los cuales los ganadores pueden determinarse por el número al que apuestan o el grupo correspondiente a las figuras de animales asociadas a ellos.
Por lo tanto, siempre que el resultado del juego del bicho en línea (lotería de animales) sea determinado por un generador de números aleatorios; que su sistema cumpla con todos los requisitos legales y reglamentarios; y que sea debidamente verificado por las entidades certificadoras aprobadas por la SPA (Sociedade de Assistência ao Jogo do Bicho), la oferta de este juego debe considerarse plenamente legal.
Conclusión
A la luz de lo expuesto, concluimos que, respetuosamente, la posición sostenida por SPA en la Nota Técnica N° 3826/2024 necesita ser revisada a efectos de asegurar el debido cumplimiento de lo dispuesto en la Ley 14.790/2023.
Como se explica aquí, no existe justificación técnica ni legal que respalde la restricción pura, simple y a priori de la oferta de jogo do bicho (lotería de animales) en línea. Estamos convencidos de que, además de la legitimidad social, el jogo do bicho (siempre que se realice virtualmente) ha obtenido la legitimidad que le otorga el ordenamiento jurídico, siempre que se cumplan los requisitos establecidos en la legislación que regula las apuestas en línea.
Todo debe depender, por tanto, del examen circunstancial que deben realizar las entidades certificadoras homologadas por el Ministerio de Hacienda en cada plataforma o sistema de juego de bicho online, y no de un juicio moral sobre el pasado de ese juego, juicio que, cabe destacar, hace tiempo que dejó de estar en consonancia con el sentimiento real de la sociedad brasileña.
(*) Fabiano Jantalia es abogado especializado en Derecho Económico y Derecho del Juego. Socio fundador de Jantalia Advogados. Doctor y Máster en Derecho (UnB). MBA en Finanzas (FGV). Magnho José es periodista, editor de BNLData y presidente del Instituto Legal del Juego (IJL).
