Riflessioni sull'idoneità del jogo do bicho (lotteria illegale) online alla legge 14.790/2023

La scorsa settimana, il mercato brasiliano è stato colto di sorpresa dalla pubblicazione della Nota Tecnica SEI n. 3826/2024/MF , emessa dalla Sottosegreteria per il Monitoraggio e l'Ispezione della Segreteria dei Premi e delle Scommesse del Ministero delle Finanze – SPA/MF, la quale “indica l’impossibilità di certificare i giochi di lotteria online a quota fissa che adottano regole o denominazioni legate al ’jogo do bicho’ (gioco di lotteria illegale)”.

La conclusione della SPA è stata che, "poiché si tratta di una modalità di lotteria illecita e distinta dalla modalità di lotteria a quota fissa, come disciplinato dalla Legge n. 13.756 del 12 dicembre 2018 e dalla Legge n. 14.790 del 29 dicembre 2023 , gli operatori di lotterie a quota fissa non possono offrire giochi online che adottino regole specifiche per il jogo do bicho (lotteria illegale)". La SPA ha inoltre affermato nel documento che tale interpretazione deve essere rispettata dagli enti di certificazione "anche nel caso di giochi online già certificati prima della presentazione della presente Nota Tecnica".

La questione, tuttavia, merita una riflessione più approfondita che tenga conto del vero significato e della portata dei concetti di "quota fissa" e "gioco online", così come previsti dall'articolo 2 della Legge 14.790/2023. In mancanza di ciò, si rischia di avere una visione parziale ed errata della reale intenzione del legislatore. In questo articolo, intendiamo offrire alcuni contributi tecnico-giuridici su questi concetti e sulle ripercussioni che hanno avuto sul mercato brasiliano del gioco d'azzardo.

Fondamenti presentati nella Nota Tecnica SPA

Nella sua dichiarazione, la SPA riproduce il concetto giuridico di lotteria a quota fissa (articolo 29 della Legge n. 13.756/2018) e cerca di definirne i contorni specifici. Fornisce poi una breve spiegazione delle dinamiche del "jogo do bicho" (lotteria illegale) per affermare che, "in quanto modalità di lotteria, è vietata nel Paese perché considerata un reato".

Sulla base di queste premesse, SPA sostiene che questo gioco è "una modalità di lotteria illecita distinta dalla modalità di lotteria con scommesse a quota fissa", motivo per cui "gli operatori di lotterie con scommesse a quota fissa non possono offrire giochi online che adottano regole specifiche per il jogo do bicho (lotteria illegale)".

In sintesi, il ragionamento adottato dalla SPA si basa su due premesse centrali: (i) il jogo do bicho (gioco con animali) è vietato dalla Legge sui Reati Penali (LCP) ed è pertanto totalmente illegale; e (ii) il jogo do bicho è una "modalità distinta" dalle lotterie a quota fissa e pertanto non rientra nella nozione giuridica di gioco d'azzardo online. Entrambe le premesse, tuttavia, sembrano richiedere una revisione.

La legge sui reati minori e i limiti della sua applicazione.

La prima premessa adottata dalla SPA indica un'applicazione praticamente illimitata della Legge sui Reati Penali. La logica della SPA è che, poiché l'articolo 58 della LCP vieta espressamente il jogo do bicho (lotteria illegale), esso sarebbe illegale indipendentemente dalla forma in cui viene offerto, ovvero fisico o virtuale. Questo ragionamento, tuttavia, trascura un criterio importante per l'interpretazione delle norme giuridiche: il principio di specialità.

È necessario ricordare qui la classica suddivisione dei giochi e delle scommesse in base al loro regime legale: quelli proibiti, quelli permessi e quelli tollerati. Sono proibiti solo i giochi basati sulle scommesse che la legge espressamente stabilisce non possano essere praticati: è il caso dei casinò, del bingo, delle slot machine e persino del jogo do bicho (lotteria degli animali) fisico. In Brasile, sono proibiti perché la Legge sui Reati Penali prevede norme specifiche che li riguardano: l'articolo 50 (che vieta, tra le altre cose, le scommesse su giochi il cui risultato dipende prevalentemente o esclusivamente dalla fortuna o le scommesse su competizioni sportive) e l'articolo 58 (che vieta il jogo do bicho fisico).

A loro volta, sono consentiti i giochi basati su scommesse che hanno l'espresso e specifico consenso del legislatore. Esempi classici sono le lotterie federali e le lotterie statali previste da leggi specifiche. Il problema è che, con l'avvento della Legge 13.756/2018 e della Legge 14.790/2023, questo elenco di giochi consentiti è stato ampliato per includere anche tutti i tipi di giochi che possono essere oggetto di scommesse a quota fissa.

Da ciò, pertanto, si può trarre un'importante conclusione parziale: se un dato gioco può essere classificato nella categoria giuridica di "lotteria a quota fissa", esso diventa necessariamente consentito e può essere esercitato se sono soddisfatti i requisiti stabiliti dal legislatore – il che, di conseguenza, eliminerà il divieto generale e incondizionato della legge sui reati in base al principio di specialità. La prima premessa del ragionamento adottato nella Nota Tecnica SPA è quindi superata.

Legge 14.790/2023 e i suoi concetti centrali: quote fisse e gioco d'azzardo online.

Un altro punto che salta all'occhio leggendo la Nota Tecnica SPA è che tratta le scommesse a quota fissa come se fossero una modalità di lotteria distinta dal jogo do bicho (lotteria illegale). Un'analisi più ampia e approfondita dell'argomento, tuttavia, ci porta a una conclusione diversa.

Per una corretta comprensione della materia, è fondamentale distinguere tra un sistema o una forma di scommessa e l'oggetto della scommessa stessa. Il concetto giuridico di "scommessa a quota fissa", presente nelle due leggi speciali che trattano l'argomento, si riferisce esclusivamente alla forma della scommessa e non al suo oggetto. Ciò è evidente nella Legge 13.756/2018, che definisce la scommessa a quota fissa come "un sistema di scommessa relativo a eventi reali o virtuali in cui viene definito, al momento della scommessa, quanto lo scommettitore può vincere se la previsione è corretta". Contrariamente a quanto suggerito dalla SPA nella sua Nota Tecnica, nessuna delle due leggi limita la tipologia specifica di gioco. L'unica modifica apportata è stata quella di richiedere che tali scommesse siano piazzate su "eventi sportivi reali" o su " eventi di gioco online virtuali ".

Ma cosa si intende, dunque, per gioco d'azzardo online? Anche in questo caso, il legislatore non ha limitato la definizione a questa o quella modalità o oggetto. Ha preferito essere ampio e generico: il gioco d'azzardo online è qualsiasi "canale elettronico che consente di scommettere virtualmente su un gioco in cui il risultato è determinato dall'esito di un evento futuro casuale, basato su un generatore casuale di numeri, simboli, figure o oggetti definiti nel sistema di regole".

È possibile quindi trarre un'altra importante conclusione parziale: né la Legge 13.756/2018 né la Legge 14.790/2023 contengono alcuna norma espressa che vieti l'offerta di questa o quella specifica tipologia di gioco. E questo ci porta a superare la seconda premessa del ragionamento adottato dalla Nota Tecnica SPA.

Superate le due premesse di ragionamento contenute nella Nota Tecnica qui analizzata, la definizione di attività legale o meno del jogo do bicho online (una tipologia di gioco di lotteria illegale) dipende esclusivamente da due fattori: la sua conformità al sistema di scommesse legalmente definito (quote fisse); e la conformità del suo oggetto al concetto di " evento di gioco d'azzardo virtuale online".

Il gioco degli animali come sistema di scommesse a quota fissa

Secondo l'articolo 2, comma II, della legge 14.790/2023, la quota fissa è costituita da "un fattore di moltiplicazione del valore scommesso che definisce l'importo che lo scommettitore riceverà, in caso di vincita, per ogni unità di moneta nazionale scommessa". L'inclusione del jogo do bicho (lotteria degli animali) in questo sistema ci sembra abbastanza chiara.

Vale la pena ricordare: in questo gioco, ogni animale rappresenta un gruppo di quattro decine. Lo struzzo rappresenta il gruppo 01, che contiene le decine 01, 02, 03 e 04. I numeri aumentano fino a raggiungere la mucca, che rappresenta il gruppo 25 con le decine 97, 98, 99 e 00.

Esistono diverse opzioni di scommessa e il premio varia in base alla probabilità di vincita al gioco scelto. Ad esempio, il "mille secco" o "sulla testa" si verifica quando lo scommettitore indovina correttamente il mille nella prima estrazione e paga 4 volte la puntata. Cioè, se la puntata è di 1,00 R$, lo scommettitore vincerà 4 R$. Ma ci sono altre possibilità: se lo scommettitore investe 1,00 R$, conoscerà il valore del suo premio: gruppo (18,00 R$), decine (60,00 R$), centinaia (600,00 R$), coppia di gruppo (18,75 R$), coppia di decine (300,00 R$), trio di decine (3.000,00 R$) e trio di gruppo (130,00 R$).

È insito nell'essenza, nella natura e nel "DNA" del tradizionale jogo do bicho (lotteria degli animali) prestabilire i fattori di moltiplicazione dell'importo scommesso. È qualcosa di basilare, qualcosa che qualsiasi scommettitore con un minimo di conoscenza sa già per certo. Pertanto, non c'è spazio per dubbi sulla classificazione del sistema di scommesse del jogo do bicho come sistema a "quota fissa".

Il gioco degli animali come tipo di gioco online

Secondo l'articolo 2, comma IX, della legge 14.790/2023, un evento di gioco virtuale online consiste in " un evento, una competizione o un atto di gioco online il cui esito è sconosciuto al momento della scommessa ". A sua volta, il concetto di gioco online è fondamentalmente determinato da come viene generato il suo esito. Secondo il comma IX dello stesso articolo 2, si considera tale quando l'esito " è determinato dall'esito di un evento futuro casuale, basato su un generatore casuale di numeri, simboli, figure o oggetti definiti nel sistema di regole ".

Vedete, caro lettore, che il legislatore in questo caso è stato piuttosto generico e liberale. Ancora una volta, non ha stabilito alcuna restrizione su "cosa" viene generato, ma piuttosto su "come" viene generato. E ancora una volta, il jogo do bicho (lotteria degli animali) rientra perfettamente nei dettami legali. Questo perché, come ogni giocatore sa, è essenziale per questo gioco che ci sia una generazione casuale di numeri, da cui i vincitori possono essere determinati dal numero su cui si scommette o dal gruppo corrispondente alle figure animali ad essi associate.

Pertanto, finché l'esito del jogo do bicho (lotteria degli animali) online è determinato da un generatore di numeri casuali; finché il suo sistema è conforme a tutti i requisiti legali e normativi; e finché ciò è debitamente verificato dagli enti certificatori approvati dalla SPA (Sociedade de Assistência ao Jogo do Bicho), l'offerta di questo gioco dovrebbe essere considerata pienamente legale.

Conclusione

Alla luce di quanto precede, concludiamo che, rispettosamente, la posizione assunta da SPA nella Nota Tecnica n. 3826/2024 deve essere rivista al fine di garantire la dovuta conformità alle disposizioni della Legge 14.790/2023.

Come spiegato qui, non esiste alcuna giustificazione tecnica o giuridica a sostegno della pura, semplice e a priori restrizione dell'offerta del jogo do bicho (lotteria degli animali) online. Siamo convinti che, oltre alla legittimità sociale, il jogo do bicho (purché svolto virtualmente) abbia acquisito una legittimità conferita dall'ordinamento giuridico, naturalmente a condizione che siano soddisfatti i requisiti stabiliti dalle leggi che regolano le scommesse online.

Tutto dovrebbe quindi dipendere dall'esame circostanziato, da effettuare da parte degli enti certificatori approvati dal Ministero delle Finanze su ogni piattaforma o sistema di jogo do bicho online, e non da un giudizio morale sul passato di questo gioco, giudizio che, va notato, ha da tempo cessato di essere in linea con il reale sentimento della società brasiliana.

(*) Fabiano Jantalia è un avvocato specializzato in diritto dell'economia e diritto del gioco d'azzardo. Socio fondatore di Jantalia Advogados. Ha conseguito un dottorato di ricerca e un master in giurisprudenza (UnB). Ha conseguito un MBA in finanza (FGV). Magnho José è giornalista, direttore di BNLData e presidente del Legal Gaming Institute – IJL.