关于在线非法彩票是否符合第 14.790/2023 号法律的思考

Jogo do Bicho ,意见I 23.12.24

作者:马格诺·何塞

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关于在线非法彩票是否符合第14.790/2023号法律的思考 1
法比亚诺·詹塔利亚和马格霍·何塞*

上周,巴西市场对财政部奖金和博彩秘书处监测和检查分秘书处(SPA/MF)发布的技术说明 SEI No. 3826/2024/MF感到惊讶,该说明“指出,采用与‘jogo do bicho’(非法彩票游戏)相关的规则或面额的固定赔率在线彩票游戏无法获得认证”。

SPA的结论是:“由于这是一种非法彩票模式,与2018年12月12日第13.756号法律和2023年12月29日第14.790号法律中规定的固定赔率博彩彩票模式不同,因此固定赔率博彩的运营商不得提供采用非法彩票(jogo do bicho)特定规则的在线游戏。” SPA进一步指出:认证机构必须遵守这一规定,“即使是在本技术说明提交之前已经获得认证的在线游戏也必须遵守。”

然而,这个问题值得更深入的探讨,需要充分考虑第14.790/2023号法律第2条中规定的“固定配额”和“网络博彩”概念的真正含义和范围。否则,我们可能会对立法者的真实意图产生片面甚至错误的理解。本文旨在就这些概念及其对巴西博彩市场的影响,提供一些技术和法律方面的见解。

SPA技术说明中介绍的基本原理

SPA在其声明中重申了固定赔率博彩彩票的法律概念(2018年第13.756号法律第29条),并试图界定固定赔率博彩彩票的具体范围。随后,SPA简要解释了“jogo do bicho”(非法彩票)的运作机制,并强调“作为一种彩票形式,它在该国是被禁止的,因为它被视为刑事犯罪”。

基于这些前提,SPA 认为该游戏是一种“与固定赔率投注彩票模式不同的非法彩票模式”,因此“固定赔率投注彩票的运营商不能提供采用非法彩票(jogo do bicho)特定规则的在线游戏”。

总而言之,SPA 的论证基于两个核心前提:(i) 动物游戏(jogo do bicho)违反了《刑法》,因此完全非法;(ii) 动物游戏与固定赔率的博彩彩票“截然不同”,因此不属于网络赌博的法律范畴。然而,这两个前提似乎都需要修正。

轻微犯罪法及其适用范围。

SPA采纳的第一个前提指向对《刑事犯罪法》的近乎无限的适用。SPA的逻辑是,既然《刑事犯罪法》第58条明确禁止非法彩票,那么无论其提供形式如何——即实体形式或虚拟形式——都应属非法。然而,这种推理忽略了法律规范解释的一个重要标准:专门性原则。

这里有必要回顾一下根据法律规定对游戏和博彩进行的传统分类:禁止的、允许的和容忍的。只有那些法律明确规定禁止进行的博彩游戏才被禁止,例如赌场、宾果游戏、老虎机游戏,甚至包括实体动物彩票(jogo do bicho)。在巴西,这些游戏被禁止,是因为《刑法》中有专门针对它们的规定:第50条(除其他事项外,禁止对结果主要或完全取决于运气的游戏进行投注,或对体育赛事进行投注)和第58条(禁止实体动物彩票)。

反过来,基于经立法者明确同意的博彩游戏是被允许的。典型的例子是联邦彩票和各州在特定法律中规定的彩票。问题在于,随着2018年第13.756号法律和2023年第14.790号法律的颁布,允许的游戏范围扩大到包括所有可以进行固定赔率博彩的游戏类型。

因此,由此可以得出一个重要的部分结论:如果某项游戏可以被归类为“固定赔率博彩彩票”的法律范畴,那么只要满足立法者规定的条件,该游戏就必然被允许并可以运营——这将解除《刑法》基于专门性原则而作出的普遍且不受限制的禁令。至此,SPA技术说明中所采用的推理的第一个前提就被推翻了。

第 14.790/2023 号法律及其核心概念:固定赔率和网络赌博。

阅读SPA技术说明时,另一个值得注意的点是,它将固定赔率投注视为一种与非法彩票(jogo do bicho)截然不同的彩票模式。然而,更广泛、更深入地研究这一主题后,我们会得出不同的结论。

为了正确理解这一主题,区分投注系统或形式与投注标的至关重要。两项专门针对此主题的法律中提出的“固定赔率投注”的法律概念,仅指投注形式,而非投注标的。这一点在第13.756/2018号法律中得到了明确体现,该法律将固定赔率投注定义为“一种与真实或虚拟赛事相关的投注系统,在投注时,系统会预先确定如果预测正确,投注者可以赢得多少奖金”。与西班牙博彩管理局(SPA)在其技术说明中提出的建议相反,这两项法律均未限制具体的游戏类型。它们所做的只是要求此类投注必须针对“真实体育赛事”或“虚拟在线游戏赛事”。

那么,网络赌博究竟是什么呢?立法者再次没有将其限定于某种特定的方式或对象。他们倾向于采用宽泛而笼统的定义:网络赌博是指任何“允许对游戏进行虚拟投注的电子渠道,游戏结果由基于规则系统中定义的随机数字、符号、图形或对象的随机生成器生成的未来随机事件的结果决定”。

因此,我们可以得出另一个重要的部分结论:无论是第13.756/2018号法律还是第14.790/2023号法律,均未包含任何明确禁止提供此类或特定类型游戏的规定。这便推翻了SPA技术说明中所采用推理的第二个前提。

在克服了本文分析的技术说明中的两个推理前提之后,在线 jogo do bicho(一种非法彩票游戏)是否符合合法活动的定义完全取决于两个因素:它是否符合法律规定的投注系统(固定赔率);以及它的对象是否符合“虚拟在线赌博事件”的概念。

动物游戏作为一种固定赔率投注系统

根据2023年第14.790号法律第二条第二款的规定,固定配额由“投注额的乘数决定,该乘数决定了投注者每投注一个单位本国货币,中奖后可获得的金额”。我们认为,将动物彩票(jogo do bicho)纳入这一体系是显而易见的。

值得注意的是:在这个游戏中,每种动物代表一组四个十。鸵鸟代表第 01 组,包含十位 01、02、03 和 04。数字依次递增,直到奶牛,奶牛代表第 25 组,包含十位 97、98、99 和 00。

有多种投注选​​项,奖金根据所选游戏的获胜概率而有所不同。例如,“一千”或“猜中头奖”是指投注者在第一轮开奖中正确猜中千位,奖金为投注额的4倍。也就是说,如果投注额为1,00雷亚尔,投注者将赢得4雷亚尔。但还有其他可能性:如果投注者投注1,00雷亚尔,他们将知道奖金的具体数额:三位数(18,00雷亚尔)、十位数(60,00雷亚尔)、百位数(600,00雷亚尔)、三位数(18,75雷亚尔)、十位数(300,00雷亚尔)、十位数三位数(3.000,00雷亚尔)和三位数(130,00雷亚尔)。

预先设定投注金额的倍数,是传统动物彩票(jogo do bicho)的本质、性质和“基因”所在。这是基本常识,任何稍有经验的投注者都对此了如指掌。因此,毫无疑问,动物彩票投注系统属于“固定赔率”系统。

动物游戏作为一种网络游戏

根据第14.790/2023号法律第2条第IX款,虚拟在线游戏活动是指“在下注时结果未知的事件、比赛或在线游戏行为”。反过来,在线游戏的概念从根本上取决于其结果的生成方式。根据同一第2条第IX款,当结果“由基于规则系统中定义的数字、符号、图形或对象的随机生成器生成的随机未来事件的结果决定”时,该活动即被视为在线游戏。

亲爱的读者,您看,这位立法者在此采取了相当宽泛和自由的立场。他再次没有对“生成什么”做出任何限制,而是对“如何”生成做出了限制。而动物彩票(jogo do bicho)再次完美地符合了法律规定。这是因为,任何玩家都知道,这种游戏的关键在于随机生成号码,中奖者可以通过他们投注的号码或与该号码对应的动物图案来确定。

因此,只要在线动物彩票的结果由随机数生成器决定;其系统符合所有法律和监管要求;并且经过 SPA(动物彩票援助协会)认可的认证机构的适当验证,则提供此游戏应被视为完全合法。

结论

鉴于上述情况,我们认为,SPA 在第 3826/2024 号技术说明中持有的立场需要进行审查,以确保其符合 2023 年第 14.790 号法律的规定。

如本文所述,没有任何技术或法律依据支持对线上动物彩票(jogo do bicho)进行纯粹、简单且先验的限制。我们确信,除了社会认可之外,动物彩票(只要以线上形式进行)也获得了法律秩序赋予的合法性——当然,前提是必须满足有关线上博彩的法律规定的要求。

因此,一切都应取决于财政部批准的认证机构对每个在线宠物游戏平台或系统进行的具体情况审查,而不是基于对这款游戏过去的道德评判——值得注意的是,这种评判早已不再符合巴西社会的真实情感。

(*) Fabiano Jantalia 是一位专攻经济法和博彩法的律师,是 Jantalia Advogados 律师事务所的创始合伙人。他拥有巴西利亚大学 (UnB) 的法学博士和硕士学位,以及 FGV 的金融工商管理硕士学位。Magnho José 是一位记者,BNLData 的编辑,也是法律博彩研究所 (IJL) 的主席。

 

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