Réflexions sur la conformité du jeu de hasard en ligne (loterie illégale) avec la loi 14.790/2023
La semaine dernière, le marché brésilien a été surpris par la publication de la Note technique SEI n° 3826/2024/MF , publiée par le Sous-secrétariat au suivi et à l'inspection du Secrétariat des prix et des paris du ministère des Finances – SPA/MF, qui « indique l'impossibilité de certifier les jeux de loterie en ligne à cotes fixes qui adoptent des règles ou des dénominations liées au 'jogo do bicho' (jeu de loterie illégal) ».
La SPA a conclu que, « puisqu'il s'agit d'une modalité de loterie illicite et distincte de la modalité de loterie à cotes fixes, telle que définie par la loi n° 13.756 du 12 décembre 2018 et la loi n° 14.790 du 29 décembre 2023 , les opérateurs de loterie à cotes fixes ne peuvent proposer de jeux en ligne appliquant les règles spécifiques du jogo do bicho (loterie illégale) ». La SPA a précisé que cette interprétation doit être respectée par les organismes de certification, « même pour les jeux en ligne déjà certifiés avant la publication de la présente note technique ».
Cette question mérite toutefois une analyse plus approfondie qui prenne en compte le sens et la portée véritables des concepts de « quota fixe » et de « jeu en ligne », tels que définis à l’article 2 de la loi 14.790/2023. Sans cela, on risque d’avoir une vision partielle et erronée de la véritable intention du législateur. Dans cet article, nous nous proposons d’apporter des contributions techniques et juridiques sur ces concepts et sur leurs répercussions sur le marché brésilien des jeux.
Principes fondamentaux présentés dans la note technique SPA
Dans sa déclaration, l'Autorité palestinienne reprend la définition juridique de la loterie à cotes fixes (article 29 de la loi n° 13.756/2018) et s'attache à préciser les contours de ce type de jeu. Elle explique ensuite brièvement le fonctionnement du « jogo do bicho » (loterie illégale) pour affirmer que, « en tant que forme de loterie, elle est interdite dans le pays car elle est considérée comme une infraction pénale ».
Partant de ces prémisses, SPA soutient que ce jeu est « une modalité de loterie illicite distincte de la modalité de loterie à cotes fixes », raison pour laquelle « les opérateurs de loteries à cotes fixes ne peuvent pas proposer de jeux en ligne qui adoptent des règles spécifiques au jogo do bicho (loterie illégale) ».
En résumé, le raisonnement de la SPA repose sur deux prémisses principales : (i) le jeu de hasard avec des animaux est interdit par le Code pénal et, par conséquent, totalement illégal ; et (ii) le jeu de hasard avec des animaux constitue une « modalité distincte » des loteries à cotes fixes et, de ce fait, n’entre pas dans la définition juridique du jeu en ligne. Ces deux prémisses semblent toutefois mériter d’être révisées.
La loi relative aux infractions mineures et les limites de son application.
Le premier postulat avancé par l'Associated Press (SPA) conduit à une application quasi illimitée du Code pénal. Selon la logique de la SPA, puisque l'article 58 du Code pénal interdit expressément le « jogo do bicho » (loterie illégale), celui-ci serait illégal quelle que soit sa forme d'offre, physique ou virtuelle. Ce raisonnement, cependant, néglige un critère essentiel d'interprétation des normes juridiques : le principe de spécialité.
Il convient de rappeler ici la distinction classique entre les jeux et les paris selon leur régime légal : les jeux interdits, les jeux autorisés et les jeux tolérés. Seuls les jeux de hasard expressément prohibés par la loi sont interdits : c’est le cas des casinos, du bingo, des machines à sous et même du « jogo do bicho » (loterie animale). Au Brésil, ils sont interdits car le Code pénal prévoit des dispositions spécifiques : l’article 50 (qui interdit notamment les paris sur des jeux dont le résultat dépend principalement ou exclusivement du hasard, ainsi que les paris sur des compétitions sportives) et l’article 58 (qui interdit le « jogo do bicho »).
En revanche, les jeux basés sur des paris ayant reçu l'accord exprès et spécifique du législateur sont autorisés. Les loteries fédérales et les loteries d'État prévues par des lois spécifiques en sont des exemples classiques. Le problème est que, depuis l'adoption des lois 13.756/2018 et 14.790/2023, cette liste de jeux autorisés a été élargie pour inclure tous les types de jeux pouvant faire l'objet de paris à cotes fixes.
Il en découle donc une importante conclusion partielle : si un jeu donné relève de la catégorie juridique des « loteries à cotes fixes », il est nécessairement autorisé et peut être exploité dès lors que les conditions fixées par le législateur sont remplies. Ce qui, par conséquent, lève l’interdiction générale et absolue prévue par le Code pénal, en vertu du principe de spécialité. Le premier postulat du raisonnement adopté dans la note technique de l’Autorité de la protection des consommateurs (SPA) est ainsi réfuté.
Loi 14.790/2023 et ses concepts centraux : cotes fixes et jeux d'argent en ligne.
Un autre point frappant à la lecture de la note technique de la SPA est qu'elle traite les paris à cotes fixes comme s'il s'agissait d'une forme de loterie distincte du « jogo do bicho » (loterie illégale). Un examen plus large et plus approfondi du sujet nous amène cependant à une conclusion différente.
Pour bien comprendre le sujet, il est essentiel de distinguer entre le système ou la forme du pari et l'objet du pari. La notion juridique de « pari à cote fixe », présente dans les deux lois spéciales qui traitent de cette question, concerne exclusivement la forme du pari et non son objet. Cela ressort clairement de la loi 13.756/2018, qui définit le pari à cote fixe comme « un système de pari portant sur des événements réels ou virtuels, dans lequel le montant du gain potentiel du parieur en cas de pronostic correct est défini au moment de la prise de pari ». Contrairement à ce que suggère la SPA dans sa note technique, aucune de ces lois ne restreint le type de jeu concerné. Elles exigent simplement que ces paris portent sur des « événements sportifs réels » ou sur des « événements de jeux en ligne virtuels ».
Mais alors, qu’entend-on par jeux d’argent en ligne ? Là encore, le législateur n’a pas limité la définition à telle ou telle modalité ou objet. Il a préféré une approche large et générique : les jeux d’argent en ligne désignent tout « canal électronique permettant de parier virtuellement sur un jeu dont le résultat est déterminé par l’issue d’un événement futur aléatoire, généré aléatoirement à partir de nombres, symboles, figures ou objets définis dans le règlement ».
Il est donc possible de tirer une autre conclusion partielle importante : ni la loi 13.756/2018 ni la loi 14.790/2023 ne contiennent de disposition expresse interdisant de proposer tel ou tel type de jeu. Ceci nous amène à réfuter la seconde prémisse du raisonnement adopté par la note technique de l’Autorité de la concurrence.
Après avoir surmonté les deux prémisses du raisonnement de la note technique analysée ici, la définition de savoir si le jogo do bicho en ligne (un type de jeu de loterie illégal) constitue ou non une activité légale dépend exclusivement de deux facteurs : sa conformité au système de paris légalement défini (cotes fixes) ; et la conformité de son objet au concept d’« événement de jeu virtuel en ligne ».
Le jeu animalier en tant que système de paris à cotes fixes
Conformément à l'article 2, point II, de la loi 14.790/2023, le quota fixe consiste en « un facteur multiplicateur de la mise qui détermine le montant à recevoir par le parieur, en cas de gain, pour chaque unité de monnaie nationale misée ». L'inclusion du jogo do bicho (loterie animale) dans ce système nous semble tout à fait logique.
Il est important de se rappeler que, dans ce jeu, chaque animal représente un groupe de quatre dizaines. L'autruche représente le groupe 01, qui comprend les dizaines 01, 02, 03 et 04. Les nombres augmentent jusqu'à la vache, qui représente le groupe 25 avec les dizaines 97, 98, 99 et 00.
Plusieurs options de pari sont disponibles, et le gain varie selon la probabilité de gagner au jeu choisi. Par exemple, le pari « mille à sec » ou « sur la tête » est gagnant lorsque le parieur devine correctement le numéro mille au premier tirage et remporte 4 000 fois sa mise. Ainsi, pour une mise de 1,00 R$, le parieur gagne 4 000 R$. D'autres possibilités existent : avec une mise de 1,00 R$, le parieur peut remporter les gains suivants : groupe (18,00 R$), dizaines (60,00 R$), centaines (600,00 R$), paire de groupes (18,75 R$), paire de dizaines (300,00 R$), trio de dizaines (3 000,00 R$) et trio de groupes (130,00 R$).
Il est inhérent à l'essence même du jogo do bicho (loterie animale) traditionnel, à sa nature même, de prédéfinir les coefficients multiplicateurs des mises. C'est un principe fondamental, que tout parieur, même novice, connaît parfaitement. Par conséquent, il ne fait aucun doute que le jogo do bicho est un système de paris à cotes fixes.
Le jeu animalier en tant que type de jeu en ligne
Conformément à l'article 2, point IX, de la loi 14.790/2023, un événement de jeu en ligne virtuel consiste en « un événement, une compétition ou un acte de jeu en ligne dont l'issue est inconnue au moment du pari ». Le concept de jeu en ligne est donc fondamentalement déterminé par la manière dont son résultat est généré. Selon le point IX du même article 2, un jeu est considéré comme tel lorsque son résultat « est déterminé par l'issue d'un événement futur aléatoire, basé sur un générateur aléatoire de nombres, de symboles, de figures ou d'objets définis dans le règlement ».
Voyez, cher lecteur, que le législateur s'est montré ici plutôt généraliste et libéral. Une fois encore, il n'a imposé aucune restriction sur le « quoi » généré, mais plutôt sur le « comment » il est généré. Et une fois encore, le jogo do bicho (loterie animale) s'inscrit parfaitement dans le cadre légal. En effet, comme tout joueur le sait, il est essentiel à ce jeu qu'il y ait une génération aléatoire de nombres, à partir de laquelle les gagnants peuvent être déterminés par le numéro sur lequel ils ont misé ou par le groupe correspondant aux figures animales qui leur sont associées.
Par conséquent, tant que le résultat du jogo do bicho (loterie animale) en ligne est déterminé par un générateur de nombres aléatoires ; que son système est conforme à toutes les exigences légales et réglementaires ; et que cela est dûment vérifié par les entités de certification approuvées par la SPA (Sociedade de Assistência ao Jogo do Bicho), l'offre de ce jeu devrait être considérée comme pleinement légale.
Conclusion
Au vu de ce qui précède, nous concluons que, avec tout le respect dû, la position défendue par l'ASP dans la note technique n° 3826/2024 doit être réexaminée afin de garantir le respect des dispositions de la loi 14.790/2023.
Comme expliqué ici, aucune justification technique ou juridique ne soutient l'interdiction pure et simple, a priori, de l'offre de loterie animale en ligne. Nous sommes convaincus que, outre sa légitimité sociale, la loterie animale (à condition qu'elle soit pratiquée virtuellement) bénéficie d'une légitimité conférée par l'ordre légal – naturellement, sous réserve du respect des conditions prévues par la législation relative aux paris en ligne.
Tout devrait donc dépendre de l'examen circonstanciel, qui sera effectué par les organismes de certification agréés par le ministère des Finances sur chaque plateforme ou système de jeu en ligne jogo do bicho, et non d'un jugement moral sur le passé de ce jeu – un jugement qui, il convient de le noter, a depuis longtemps cessé d'être en accord avec le véritable sentiment de la société brésilienne.
(*) Fabiano Jantalia est avocat spécialisé en droit économique et en droit des jeux. Associé fondateur du cabinet Jantalia Advogados. Docteur en droit et titulaire d'une maîtrise en droit (UnB), il possède également un MBA en finance (FGV). Magnho José est journaliste, rédacteur en chef de BNLData et président de l'Institut juridique des jeux (IJL).
